腾讯山寨游戏众多，为何起诉追偿者寥寥？

从社会学和经济学分析……风中凌乱啊……这里是法律的话题……

在知识产权领域，一般包含三种权利：著作权、专利权和商标权。而如果认为一款软件或者游戏进行了剽窃，主要就是在著作权方面的侵权，那么剽窃的形式就分为三种：游戏源代码的编程产生剽窃、故事设定时依据的脚本产生剽窃以及主要人物设定形象产生剽窃。

1、著作权权利的归属：

在我国的《著作权法》里面明确规定，著作权中的“作品”包含：

第三条　本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：
　　（一）文字作品；
　　（二）口述作品；
　　（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；
　　（四）美术、建筑作品；
　　（五）摄影作品；
　　（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；
　　（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；
　　（八）计算机软件；
　　（九）法律、行政法规规定的其他作品。

而网络游戏中，无论是软件源代码、游戏脚本还是游戏人设的样图，由于均是公民为公司法人依工作职权进行的创作，该作品属于职务作品，同时由于该作品的创作主要藉由公司法人所提供的物质条件进行完成，因此其著作权所有人均为公司法人本身，作者此时仅享有署名权。

第十六条　公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。
　　有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：
　　（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；
　　（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。

2、腾讯的游戏源代码、游戏脚本和游戏人设是否构成侵权：

无论是腾讯的游戏或者其他厂商的游戏，由于其游戏代码、游戏脚本、游戏人设的著作权全部归属于公司法人本身，因此基于三者产生的侵权责任，也应当由公司法人进行承担。

而认定是否构成侵权往往是司法实践中比较难以认定的环节。

一部著作权的产品，主要包括“思想”和“表达”两个方面，相似著作作品是否构成侵权，在判断侵权时关键要看这种相似是表达（expression）的相似还是思想（idea）的相似，如果相似的是作品的表达则构成侵权，如果相似的是思想则不构成侵权。这也就是说《著作权法》保护的是作者作品的表达而不是保护作品的思想创意，适用表达（expression）和思想（idea）两分法。

具体有三段论侵权认定法：

第一步：抽象法，即先将受著作权法保护与不受保护的内容分开；

第二步：过滤法，将不受保护部分过滤分离；

第三步：对比法，将受保护部分与被控侵权部分作比较。

“实质相似+接触”是著作权侵权中认定抄袭的普遍标准。司法判例中经常以此作为判案依据。在当下的网络环境下，“接触”的证明并不难，认定中往往最难以完成的就是“实质相似”。也就是针对于作品的表达层面，去研究其与原作品之间的相似度，才是认定是否构成侵权的关键。

通常著作权是否构成实质相似有两种方式：一是整段整篇的全文抄袭的最简单的抄袭方式；二是结构性的抄袭，即对于原作品的中心思想、骨架、精髓等进行抄袭。

对于前一种毫无疑问通过对比既可以明显得出是否侵权的结论，但是对于第二种侵权方式，却往往无法通过比较明确和有效的方式进行认定。

在腾讯的网络游戏是否对于其他游戏厂商造成侵权这一问题上：

• 游戏源代码：对于游戏软件的游戏源代码主要是以游戏本身形式体现，只要游戏体现的内容不是完全相同，那么其源代码也必然不同，因此在游戏软件中认定源代码侵权，往往无法实现；
  
• 游戏脚本：和游戏代码相似，游戏脚本为不特定多数的大众所接触到的方式也是凭借游戏本身而实现，但这种接触方式，大多数是将脚本中的结构（中心思想、骨架、精髓）等进行展示，脚本的极少部分是通过游戏中玩家与NPC的互动，通过语言等形式体现出来，因此如果认定在脚本上产生侵权，则应当看作品对于内容的表达是否与原作品严格对应，且极易联想到另一部作品（这个层面较难以认定，需要充足证据予以支持）；或者在游戏人物的互动中，判断其任务描述、人物语言等表达本身是否构成抄袭；
  
• 游戏人设：游戏人设并非是判断在游戏中人物是否与另一个游戏或者其他著作权作品相似，而是应当以游戏人设的美工设计终稿为判断依据。而认定美术作品的侵权方面，往往主要凭借视觉判断对于两幅作品进行认定。

所以说如果起诉腾讯公司抄袭其他游戏公司，无法通过全文抄袭的形式进行认定剽窃（腾讯公司不可能会采用全文抄袭的形式），因此仅能够通过结构性抄袭对于是否构成侵权进行认定。但对于这一认定，原告需要提出充分的证据，并且原告起诉的事实和理由必须经得起推敲，否则很可能会承担败诉的法律后果。因此，腾讯是否构成侵权，个人认为是存在一定程度的侵权，但是由于举证会产生困难，产生证据瑕疵，因此在认定上会比较困难。